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美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

文/张特律师 此前,Telegram在2018年初以TON区块链,发行代币筹集了17亿美元。美国证券委员会SEC于2019年10月起诉该公司,称Gram代币是未经注册的证券,并要求Telegram停止启动TON区块链。

文/张特律师

美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

此前,Telegram在2018年初以TON区块链,发行代币筹集了17亿美元美国证券委员会SEC于2019年10月起诉该公司,称Gram代币是未经注册的证券,并要求Telegram停止启动TON区块链。

2月11日,听证会上,法庭争论的焦点是“SEC表示,Gram不可能被视为商品,因为“该资产价值将取决于Telegram努力增加需求从而增加价值,正如购买者所预期的;与黄金、漫画书和甜甜圈不同,Telegram的Gram没有内在价值。”因此,Gram的价值完全取决于Telegram创建区块链的努力”。就是说,根据这些特征,SEC认为其属于证券。而Telegram坚持“就像比特币以太坊一样,一旦被发行就将成为一种商品。Gram的作用仅仅是TON区块链的原生代币。”

纽约南区美国地方法院法官 P. Kevin Castel审理中也疑惑,要求美国商品期货交易委员会(CFTC)发表意见,以获得更多的专业支撑美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

2月19日,Sec诉Telegram的TON区块链一案听证会上,纽约南区美国地方法院法官P. Kevin Castel 表示,应考虑 17 亿美元代币销售的“经济现实”。此次听证会上,Telegram 的律师向法官保证,“Telegram 测试网上目前有 36 位验证者,这表明该项目对「去中心化社区」存在足够的吸引力”。 SEC 则指控 Telegram 代币销售违反了联邦证券法,称两次向私人投资者的代币销售都是公开发行,且该公司没有充分限制初始发行的 gram 向二级市场的转售行为。SEC 称“Telegram 将目前还毫无用途的,gram 卖给了对投机感兴趣的投资者 … 投资者备忘录中声称回报为两到三位数,这是一种直接筹资”。

美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

Castel 法官将“Telegram 这种筹资行为比作是黄金出售,称卖家在出售贵金属之前不会询问是否对黄金感兴趣,虽然购买者的真正目的是投机。”SEC 回应称,“与黄金不同 Telegram 的第一轮出售后代币被锁定 1 年多,Telegram 并没有提供合理锁定的理由,从而为购买者大量转售和创建二级市场创造了条件。这让初始购买者类似于承销商,Telegram 应对此负责,因为没有对转售施加任何限制。”Telegram 回应称,“与投资者的购买协议中对转售进行了限制”,但 SEC 认为,“那只是一种投资者忠告,而非确保。”此次听证会上,Castel还提出了几个问题,如Telegram 锁定第一轮购买协议的经济动机是什么?第一轮出售的 gram 代币是否具有效用性?TON 区块链是否能如期启动?以及如果 Telegram 的高管失踪了会产生什么影响

Telegram律师Alexander Drylewski称,美SEC的Howey测试不适用于数字资产。此处的,Howey测试是什么意思呢?

(Howey test)来自美国一个证券案例(SEC v. Howey),1946年,有一个Howey公司,拟定了一种合同,合同约定公司出售农场土地,允许买家购买后可以选择向被告回售,回售后被告则可以继续经营农场,买家则享有农场经营的收益。绝大多数买家并不是以农场为生,所以选择了回售。法院认为该回售协议构成了一项投资协议,投资合同也就是证券,所以Howey公司违法出售证券,因此判例也形成了一个专有术语:“Howey测试”。法官在此案中创设的里程碑意义的“豪威测试”标准包含四大条件:1、是金钱(money)的投资;2、该投资期待利益(profits)的产生;3、该投资是针对特定事业(common enterprise)的;4、利益的产生源自发行人或第三人的努力。美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

此外,1933年,美国联邦《证券法》第77b条对证券的定义,力图将所有可能的证券类型都纳入其中:包括任何票据,股票,库藏股,债券,信用债券,债务凭证,息票或任何利润分享协议,担保信托证券,公司成立前的认股证书,可转换股份,投资合同,表决权信托证书,任何有形或无形财产权益证书,通常称之为“证券”的任何权益或权益工具,任何与上述项目相关的权益证书、认权证书、暂时或临时的证书、收据、权证、认购权、购买权。美国证券交易委员会(SEC)诉Telegram案,涉及的证券法案是怎样的存在?

从法官目前的问话来看,可能倾向于Telegram发行的代币和证券还是不同的,不过经济动机和该区块链的实际进程可能是法庭所关注的。法官凯文·卡斯特Kevin P. Castel已明确表示,此案将于 4 月 30 日 TON 区块链启动之前做出最终判决,法院如裁决Gram是否证券或者何时是证券,对代币发行交易可能影响巨大。

律师一句话,Telegram发行的代币到底是否证券,主要是看它的收益是否是可期待的来自发行人或第三方的努力,即起价值到底是如何定义的。

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